#教育培訓#
引言
《中華人民***和國民辦教育促進法（2018修正）》（以下簡稱“新 《民促法》 ”）第十九條規定：“民辦學校的舉辦者可以自主選擇設立非營利性或者營利性民辦學校。但是，不得設立實施義務教育的營利性民辦學校。”這意味著除小學、初中以外的民辦學校，學校舉辦者有機會選擇營利性或者非營利性辦學。
2021年4月7日，國務院發布了修訂後的《中華人民***和國民辦教育促進法實施條例》（以下簡稱“新 《實施條例》 ”）將於2021年9月1日生效，新《實施條例》針對近年來民辦教育出現的過度資本化、過度商業化等行業亂象，加強了對民辦教育的監管力度、明確了違法相應的法律責任。
新《實施條例》施行後，民辦學校合規治理面臨三大問題亟待解決：壹是民辦學校營利性與非營利性之選擇，二是民辦學校關聯交易之合規治理，三是多層次辦學的民辦學校分立之路徑。我們將通過系列文章對上述問題進行法律分析，並提出應對建議，協助民辦學校和舉辦者做好迎接教育回歸公益本質的充分準備。
根據教育部發布的《中國教育概況—2016年全國教育事業發展情況》 [1] ，截至2016年底，全國***有各級各類民辦學校17.1萬所，近16萬所非義務教育階段的民辦學校均面臨營利性與非營利性的選擇難題。對此，我們結合國家及地方最新政策法規，從辦學收益、財務清算、剩余財產分配、分類登記後的運營成本等多個角度，對民辦學校在選擇營利性與非營利性登記時需要著重考量的因素進行綜合分析，以期為民辦學校及學校的舉辦者提供參考意見。
影響因素壹：辦學收益新《民促法》第十九條規定：“非營利性民辦學校的舉辦者不得取得辦學收益，學校的辦學結余全部用於辦學。營利性民辦學校的舉辦者可以取得辦學收益，學校的辦學結余依照公司法等有關法律、行政法規的規定處理。”
基於上述規定可知：若選擇非營利性學校，則舉辦者不可以取得辦學收益；若選擇營利性學校，則舉辦者可以取得辦學收益。
新《實施條例》第四十四、四十六條對營利性學校的舉辦者獲取辦學收益的分配方式、條件等方面作出了明確規定，概括如下：
對比項
非營利性
營利性
獲取收益的方式
（1） 不得 取得辦學收益；
（2）學校的辦學結余全部用於辦學。
（1） 可以 取得辦學收益；
（2） 分配依據： 辦學結余依照《公司法》等有關法律、行政法規的規定處理；
（3） 分配時間： 辦學結余分配應在年度財務結算後進行；
（4） 前提條件： 從經審計的年度凈收益中，按不低於年度非限定性凈資產增加額或者凈收益的10%的比例提取發展基金後，方可進行分配。
舉辦者通過向民辦學校提供教育服務等關聯交易的方式，取得學校的辦學收益，是當下民辦學校經營的普遍現象。新《實施條例》第四十五條對關聯交易作出了更詳細的規定，第十三條對同壹實際控制人舉辦的多所學校之間的獨立性也做了規定，基本要求是：
* （1）實施義務教育的民辦學校不得進行關聯交易；
* （2）實施義務教育以外的其他學校可以進行關聯交易，關聯交易應當遵循公開、公平、公允的原則，合理定價、規範決策，不得損害國家利益、學校利益和師生權益；
* （3）舉辦或者實際控制多所民辦學校（集團化辦學）中有非營利性民辦學校時，不得變相從非營利性民辦學校直接或者間接取得辦學收益。
關於民辦學校如何合法合規地進行關聯交易，我們將在後續文章《<民促法實施條例>實施後民辦學校的合規治理——關聯交易》中與大家進行探討和分享。
影響因素二：財務清算根據《全國人民代表大會常務委員會關於修改<中華人民***和國民辦教育促進法>的決定》（主席令第五十五號，以下簡稱“五十五號令”）的規定，2016年11月7日前設立的民辦學校（以下簡稱“現有民辦學校”），選擇登記為非營利性民辦學校的，根據依照本決定修改後的學校章程繼續辦學；選擇登記為營利性民辦學校的，應當進行財務清算，依法明確財產權屬，並繳納相關稅費，重新登記，繼續辦學。也就是說，現有民辦學校選擇登記為營利性質需要進行財務清算，而選擇登記為非營利性質則不需要。
那麽具體如何操作，北京、青島、南京等地已經出臺了相關辦法 [2] 。
就現有學校選擇登記為非營利性法人，五十五號令僅要求修改學校章程後繼續辦學，北京尚未出臺相應規定，青島要求財產清查，南京則要求進行財務清算。
我們認為，現有學校選擇登記為非營利性法人，因為學校法人屬性和資產權屬均不發生變更，所以學校可以繼續辦學並不需要註銷，因此也無需進行財務清算。那麽學校是否有必要情進行財務清查呢？新《實施條例》雖無明確要求，但是從合規與風險控制的角度，建議辦學者壹並考慮對學校資產、債權、債務進行全面梳理、清查並妥善處理。這樣做壹方面有利於學校後續合法合規經營，另壹方面當學校終止時，可以基於本次對財產清查情況對舉辦者進行補償或獎勵。從這個角度分析，考慮到選擇為非營利性民辦學校後，舉辦者不得取得辦學收益，也不得分配剩余財產，因此如果舉辦者存在出資不到位的情況，應在登記為非營利性學校前，及時補足出資。
就現有學校選擇登記為營利性法人。五十五號令及上述三個城市均要求進行財務清算，依法明確財產權屬，並繳納相關稅費。綜合北京、南京、青島三地的規定，我們認為民辦學校登記為營利性法人時，學校財產應當按照以下原則處置：
資產類型
處置原則
舉辦者投入
全部轉移至新營利法人名下。
學校的辦學積累
全部轉移至新營利法人名下，主要用於教育教學活動、改善辦學條件和保障教職工待遇。
國有資產、財政撥款
可按繼續使用、出讓、退還或參股辦學等方式處置。
社會捐贈
根據捐贈協議處置或按照有關規定轉增給其他非營利性法人。
在財務清算及財產確權過程中，民辦學校及舉辦者還需要註意以下幾個問題：
第壹，關於補足出資。 選擇營利性辦學，必須進行財務清算。財務清算中的壹項重要工作就是核實舉辦者是否履行出資義務，如果民辦學校開辦時，舉辦者雖作出過出資承諾，但學校設立後並未實際履行，尤其是舉辦者承諾以土地、校舍等實物資產出資辦學的，而土地、校舍尚未過戶到學校名下的，在選擇將學校登記為營利性時，需就其尚未完成的出資予以補足。
第二，關於補交土地出讓金。 有的民辦學校在設立時，以劃撥方式取得的土地資產，在選擇將學校登記為營利性時，應依法辦理土地出讓手續，補交土地出讓金。
第三，關於辦學條件。 在財務清算及財產確權過程中，除舉辦者投入、學校的辦學積累全部轉移至新營利法人名下，其他財產均可能不再由學校所有或使用，進而可能導致學校辦學條件受到影響，因此為了保證現有辦學條件和辦學規模，舉辦者選擇登記營利性民辦學校後，可能需要加大辦學投入。
第四，關於繳稅。 五十五號令規定，現有民辦學校登記為營利性民學校需要“繳納相關稅費”。對此，貴州省規定，現有民辦學校選擇登記為營利性民辦學校的，分類登記之前依法依規減免的稅收不再補繳，減免的增值稅、企業所得稅依據稅收法律法規執行。海南省規定，現有民辦學校選擇登記為營利性民辦學校的，分類登記前依法依規減免的稅費和應補繳的土地出讓金按有關規定處理。除此之外，新《實施條例》及各省（自治區、直轄市）對“相關稅費”幾乎沒有實質性的規定。
就增值稅而言，根據《關於全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）附件3:《營業稅改征增值稅試點過度政策的規定》第壹條的規定，托兒所、幼兒園提供的保育和教育服務以及從事學歷教育的學校提供的教育服務免征增值稅，即這類民辦學校選擇營利性或非營利性學校在增值稅繳納方面沒有區別。
就企業所得稅而言，根據《關於非營利組織免稅資格認定管理有關問題的通知（2018）》的要求，現有民辦學校如要免征企業所得稅，須向主管稅務機關提出非營利組織免稅資格認定的申請，經稅務機關認定後方可免稅。如果民辦學校並未合法合規地履行申請免稅的相應程序，在選擇登記為營利性民辦學校時，則存在不能依法享有減免優惠的稅務風險，可能需要按照相關要求完成匯算清繳。
影響因素三：剩余財產分配民辦學校終止時，應當依法進行財務清算。根據新《民促法》第五十九條的規定，清償債務後，非營利性民辦學校的剩余財產繼續用於其他非營利性學校辦學；營利性民辦學校的剩余財產，依照公司法的有關規定處理。
考慮到現有民辦學校中存在出資者可以取得“合理回報”的情況，五十五號令特別規定，對於2016年11月7日前設立的民辦學校，選擇登記為非營利性民辦學校的，終止時，民辦學校的財產依照本法規定進行清償後有剩余的，根據出資者的申請，綜合考慮在本決定施行前的出資、取得合理回報的情況以及辦學效益等因素，給予出資者相應的補償或者獎勵，其余財產繼續用於其他非營利性學校辦學。
那麽可以給予出資者的補償或者獎勵具體是多少呢，北京、上海、山東、江蘇等地均已相繼出臺具體規定。
省市
補償數額
獎勵數額
上海市
（1）補償金額為出資金額與該出資的歷年折算利息之和，在扣除出資者歷年取得的合理回報與合理回報相應的歷年折算利息後的金額，但不得超過剩余財產扣除財政扶持和社會捐贈形成資產後的金額。
（2）折算利息分別按照出資時或者取得合理回報時，至學校停止辦學或者辦學許可失效的先至時間，同期壹至三年期或者壹至五年期金融機構人民幣貸款基準利率和壹年期金融機構人民幣定期存款基準利率的平均值計算。
（1）獎勵金額以學校停止辦學或者辦學許可失效的先至時間前5年內的最高年度學費總收入金額為基數，以2017年9月1日之後歷年年度檢查的結果為系數予以折算，獎勵金額最高不超過清償後的剩余財產扣除財政扶持和社會捐贈形成的資產以及補償後的金額。
（2）其中，系數初始值和最低值為0，學校每獲得壹次年度檢查“合格”的結論，系數增加0.1；每獲得壹次“不合格”的結論，系數扣除0.5。
（3）辦學許可或者法人登記被註銷前2年年度檢查連續不合格的，或者辦學許可證或者法人登記證被吊銷的民辦學校，對其出資者不予獎勵。
江蘇省
從學校剩余凈資產中給予出資者相應補償，補償數額為出資額（即學校在登記管理機關登記的開辦資金數額）及其增值，增值按照清算當年中國人民銀行5年期存款基準利率計算。
綜合考慮出資者取得合理回報的情況、辦學成本、辦學效益、社會聲譽等因素，可采取壹次結算、分期獎勵的形式，從民辦教育專項資金和民辦學校剩余凈資產中給予出資者壹定獎勵，獎勵數額不高於民辦學校補償後剩余凈資產的20%，其余財產繼續用於其他非營利性學校辦學。
山東省
補償和獎勵金額最高不超過扣除國有資產、財政投入、社會捐贈所形成資產後的剩余凈資產額。
北京市
補償或獎勵數額不應超過2017年8月31日時學校法人名下的凈資產扣除國有資產、社會捐贈資產之後的數額的30%，其中出資者已獲得合理回報的，應再做相應扣除。
浙江省
補償或獎勵數額綜合考慮舉辦者原始出資和2017年8月31日之前投入的後續出資、已取得的合理回報以及辦學效益等因素，民辦學校所在地政府已出臺相關規定或與民辦學校有約定且仍具有法律效力的，從其規定（約定）；否則，由民辦學校所在地縣級以上政府確定。
四川省
根據出資者申請，由主管部門會同相關職能部門綜合考慮其在2017年9月1日前的出資、取得合理回報的情況以及辦學效益等因素，從學校依法清償後的剩余財產中給予出資者相應的補償或者獎勵。補償與獎勵從學校剩余財產中的貨幣資金提取；貨幣資金不足的，從將其他資產依法轉讓後獲得的貨幣資金中提取。
因此，舉辦者在進行學校分類登記時，應當根據當地省市的相關規定，測算在終止辦學時可能取得的補償或獎勵數額，尤其是選擇登記為非營利性法人的，需充分考慮剩余財產分配的不確定性。
影響因素四：分類登記後的政策對比本文前三部分內容主要分析了現有民辦學校在分類登記時應當考慮的因素，除此之外，民辦學校及其舉辦者也應當充分了解，選擇登記後，學校在未來實際教學管理過程中，可能面臨著不同的運營成本。概括言之，分類登記之後的非營利性民辦學校和營利性民辦學校，主要在新建擴建學校的土地配備方式、稅費優惠、政府支持政策和融資方式等方面存在較大差異。
（壹）新建擴建學校的土地配備方式
根據新《民促法》、新《實施條例》、《國務院關於鼓勵社會力量興辦教育促進民辦教育健康發展的若幹意見》（國發〔2016〕81號）及山東省等省市相關規範性文件的規定，對於新建和擴建的民辦學校，非營利性與營利性學校的土地配備方式的異同點可概括如下：
對比項
非營利性
營利性
劃撥供地
可以劃撥用地，非營利性民辦學校按照與公辦學校同等原則，以劃撥等方式給予用地優惠。
不可以劃撥用地，營利性民辦學校用地按照國家相應的政策供給土地，只有壹個意向用地者的，可按照協議方式供地。
租賃供地
實施學前教育、學歷教育的民辦學校使用土地，地方人民政府可以依法以協議、招標、拍賣等方式供應土地，也可以采取長期租賃、先租後讓、租讓結合的方式供應土地，土地出讓價款和租金可以在規定期限內按合同約定分期繳納。
用地性質
民辦學校建設用地按科教用地管理。
變更用途
土地使用權人申請改變全部或者部分土地用途的，政府應當將申請改變用途的土地收回，按時價定價，重新依法供應。
除此之外，雲南省、山東省濰坊市和濱州的規範性文件還明確了，在符合土地利用總體規劃和城市規劃並經批準的前提下，非營利性及營利性民辦學校遷建、擴建，可依法依規進行土地置換。
（二）稅費優惠
現有民辦學校分類登記後，非營利性民辦學校與營利性民辦學校在享有的稅收優惠政策上，亦存在重大不同，二者的區別主要在於是否享受企業所得稅繳納的優惠政策。
對比項
非營利性
營利性
納稅資格
享受與公辦學校同等的稅收優惠政策
壹般企業法人納稅資格
企業所得稅
按照稅法規定進行免稅資格認定後，免征非營利性收入的企業所得稅。
如無特殊免征、減征情形，需征收企業所得稅。
其他稅種
依據《財政部、國家稅務總局關於教育稅收政策的通知》（財稅〔2004〕39號）、《財政部、國家稅務總局關於全面推開營業稅改征增值稅試點的通知》之附件3《營業稅改征增值稅試點過渡政策的規定》享受優惠政策，包括但不限於：
（1）房產對企業辦的各類學校、幼兒園自用的房產、土地，免征房產稅、城鎮土地使用稅；
（2）資產過戶民辦學校的舉辦者以不動產作為出資，因履行出資義務需要將有關不動產登記到民辦學校名下的，只繳納證照工本費和登記費。
繳費優惠
民辦學校用電、用水、用氣、用熱，執行與公辦學校相同的價格政策。
（三）政府支持
在政府支持方面，新《民促法》、新《實施條例》以及各省市的規範性文件，從政府購買服務、經費撥付、閑置國資優先扶持、政府補貼、設立專項資金等方面，對非營利性民辦學校及營利性民辦學校享受到的政府支持政策進行了區分，非營利性民辦學校將會獲得更多的政府支持政策。
對比項
非營利性
營利性
政府購買服務
縣級人民政府根據本行政區域實施學前教育、義務教育或者其他公***教育服務的需要，可以與民辦學校簽訂協議，以購買服務等方式，委托其承擔相應教育任務。委托民辦學校承擔普惠性學前教育、義務教育或者其他公***教育任務的，應當根據當地相關教育階段的委托協議，撥付相應的教育經費。
——
經費撥付
縣級以上地方人民政府可以參照同級同類公辦學校生均經費等相關經費標準和支持政策，對非營利性民辦學校給予適當補助。
——
閑置國資優先扶持
地方人民政府出租、轉讓閑置的國有資產應當優先扶持非營利性民辦學校。
——
政府補貼、以獎代補保障教師待遇
縣級以上地方人民政府可以采取政府補貼、以獎代補等方式鼓勵、支持 非營利性民辦學校 保障教師待遇。
——
政府設立專項資金
縣級以上地方人民政府可以根據本行政區域的具體情況，設立民辦教育發展專項資金，用於支持民辦學校提高教育質量和辦學水平、獎勵舉辦者等。
鼓勵設立教育基金
國家鼓勵社會力量依法設立民辦教育發展方面的基金會或者專項基金，用於支持民辦教育發展。
（四）融資
根據《中華人民***和國民法典》、司法解釋以及各省市的規範性文件，非營利性民辦學校和營利性民辦學校在融資渠道上，也有諸多不同之處，具體如下：
對比項
非營利性
營利性
抵押融資
土地
禁止
有償取得可抵押
教育設施
禁止
未限制
非教育教學設施
未限制
未限制
質押融資
應收賬款
未限制
未限制
收費權
未限制
未限制
未來經營收入
未限制
未限制
知識產權
未限制
未限制
融資租賃
-
未限制
未限制
股權激勵
-
禁止
鼓勵
資本市場融資
-
禁止
山東省鼓勵其他省市未限制
結語
民辦教育是社會主義教育事業的重要組成部分，有效增加了教育服務供給，為推動教育現代化、促進經濟社會發展作出了積極貢獻。民辦學校分類管理是黨中央、國務院確定的重大改革方向，是貫徹落實新《民促法》修法精神的重要舉措，是深化教育領域綜合改革的重要內容。
[註]
[1] 教育部網站：《中國教育概況—2016年全國教育事業發展情況》，網址：/jyb_sjzl/s5990/201711/t20171110_318862.html，最後訪問時間：2021年7月18日。根據該報告，2016年，全國***有各級各類民辦學校17.1萬所，其中，民辦幼兒園15.4萬所、民辦普通小學5975所、民辦初中5085所、民辦普通高中2787所、民辦中等職業學校（不含技工學校）2115所、民辦高校742所(含獨立學院266所，成人高校1所)。
[2]《北京市現有民辦學校變更法人登記類型實施辦法（試行）》（京教民〔2019〕12號）、《青島市民辦學校分類登記工作實施方案》（青教通字〔2020〕74號）、《青島市民辦學校財務清算辦法》（青教通字〔2021〕2號）、《南京市民辦學校分類登記實施細則》(寧教規範〔2020〕1號)
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《民促法實施條例》實施後民辦學校的合規治理——營利性與非營利性選擇